Порядок передачи выдаваемого лица

Соглашения о борьбе с отдельными видами преступлений международного характера, как правило, не регламентирую процедуры выдачи, требований к запросу о выдаче, оснований отказа в выдаче, относя эти вопросы к сфере действия национального уголовно-процессуального законодательства. Исключения немногочисленны: Конвенция о борьбе с захватом заложников 1979 г. (сформулированы основания отказа в выдаче по делам о захвате заложников), Конвенция против транснациональной организованной преступности 2000 г. (подробно урегулированы многие аспекты выдачи).

По договорам о правовой помощи выдача может производиться за любые деяния, которые по законам запрашивающей и запрашиваемой сторон являются наказуемыми и за совершение которых предусматривается лишение свободы на срок не менее одного года или более тяжкое наказание (1.2, ст.2). В соответствии со ст. 23 Договора между СССР и Иракской Республикой 1973 г. срок лишения свободы должен превышать два года. Договор между РФ и Индией о выдаче 1998 г. вводит в оборот понятие "составного преступления": выдача "осуществляется за правонарушение, влекущее выдачу, невзирая на то, что деяние лица, выдача которого запрашивается, было совершено полностью или частично в запрашиваемой Стороне, если это деяние и его последствия, или планировавшиеся последствия, взятые в целом, рассматривались бы как совершение правонарушения, влекущего выдачу, по законодательству обеих Договаривающихся Сторон.

В проекте УПК условия, при которых осуществляется выдача, сформулированы следующим образом. Выдача производится в случаях:

- если законодательство Российской Федерации предусматривает за совершение этих деяний наказание в виде лишения свободы на срок свыше одного года или более тяжкое наказание, если выдача производится для целей уголовного преследования;

- если лицо, выдача которого запрашивается, осуждено к лишению свободы на срок не менее шести месяцев, или к более тяжкому наказанию;

- запрашивающее государство может гарантировать, что лицо, в отношении которого направлен запрос о выдаче будет преследоваться только за преступление, которое указано в запросе, после окончания судебного разбирательства и отбытия наказания сможет свободно покинуть его территорию, а также не будет выслано, передано либо выдано третьему государству без согласия Российской Федерации.

Условие, закрепленное в п. 3, выходит за рамки международных обязательств РФ и должно быть исключено. В противном случае мы получим неработающую статью о выдаче.

Статья 465 УПК РФ предусматривает, что в случае, когда иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которого поступило ходатайство о выдаче, подвергается уголовному преследованию или отбывает наказание за другое преступление на территории Российской Федерации, его выдача может быть отсрочена до прекращения уголовного преследования, освобождения от наказания по любому законному основанию либо до исполнения приговора. При этом, если отсрочка выдачи может повлечь за собой истечение срока давности уголовного преследования или причинить ущерб расследованию преступления, то запрашиваемое к выдаче лицо может быть выдано на время при наличии обязательства соблюдать условия, установленные Генеральным прокурором Российской Федерации или его заместителем.

Существует следующий порядок передачи выдаваемого лица:

Российская Федерация уведомляет иностранное государство о месте и времени передачи. Если подлежащее передаче лицо не будет принято в течение пятнадцати суток со дня, установленного для передачи, оно освобождается из-под стражи. Если иностранное государство по не зависящим от него обстоятельствам не может принять лицо, подлежащее выдаче, и уведомляет об этом Российскую Федерацию, дата передачи может быть перенесена. В том же порядке может быть перенесена дата передачи, если Российская Федерация по не зависящим от нее обстоятельствам не может передать лицо, подлежащее выдаче. При этом, в любом случае лицо подлежит освобождению по истечении 30 суток со дня, установленного для его передачи (1.10, ст. 467).

При передаче выдаваемого лица соответствующему компетентному органу иностранного государства могут быть также переданы и предметы, являющиеся орудиями преступления, а также предметы, имеющие следы преступления, или добытые преступным путем. Эти предметы передаются по запросу и в том случае, когда выдача запрашиваемого лица вследствие его смерти или по другим причинам не может состояться. Передача предметов может быть задержана на время, если они необходимы для производства по другому уголовному делу.

Для обеспечения законных прав третьих лиц передача указанных предметов производится лишь при наличии обязательства соответствующего учреждения иностранного государства о возврате предметов по окончании производства по делу.

Статья 469 УПК РФ предусматривает, что основанием передачи лица, осужденного судом Российской Федерации к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является, а равно для передачи гражданина Российской Федерации, осужденного судом иностранного государства к лишению свободы, для отбывания наказания в Российской Федерации является решение суда по результатам рассмотрения представления федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области исполнения наказаний, либо обращения осужденного или его представителя, а равно компетентных органов иностранного государства в соответствии с международным договором Российской Федерации либо письменным соглашением компетентных органов Российской Федерации с компетентными органами иностранного государства на основе принципа взаимности.

Представление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области исполнения наказаний, а равно обращение осужденного, его представителя, компетентных органов иностранного государства о передаче лица, осужденного к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого это лицо является, рассматриваются судом в порядке и в сроки, которые установлены ст. 396, 397 и 399 УПК РФ, с учетом требований ст. 470 и статей 471 и 472 УПК РФ.

Если вопрос о передаче осужденного рассмотреть невозможно, ввиду неполноты либо отсутствия необходимых сведений, судья вправе отложить его рассмотрение и запросить недостающие сведения либо без рассмотрения направить обращение осужденного в компетентный орган Российской Федерации для сбора необходимой информации в соответствии с положениями международного договора Российской Федерации, а также для предварительного согласования вопроса о передаче осужденного с компетентным органом иностранного государства.

Также в передаче лица, осужденного к лишению свободы судом Российской Федерации, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого он является, может быть отказано в случаях, если:

- ни одно из деяний, за которое лицо осуждено, не признается преступлением по законодательству государства, гражданином которого является осужденный;

- наказание не может быть исполнено в иностранном государстве вследствие: истечения срока давности или по иному основанию, предусмотренному законодательством этого государства; непризнания судом или иным компетентным органом иностранного государства приговора суда Российской Федерации либо признания судом или иным компетентным органом иностранного государства приговора суда Российской Федерации без установления порядка и условий отбывания осужденным наказания на территории иностранного государства; несопоставимости с условием и порядком отбывания осужденным наказания, определенных судом или иным компетентным органом иностранного государства;

- от осужденного или от иностранного государства не получены гарантии исполнения приговора в части гражданского иска;

- не достигнуто согласие о передаче осужденного на условиях, предусмотренных международным договором Российской Федерации;

- осужденный имеет постоянное место жительства в Российской Федерации (1.10, ст.471).

Понимание того, что отбывание осужденным наказания в государстве, гражданином которого он является, способствует более эффективному достижению целей исправления и перевоспитания правонарушителей, привело к созданию основанного на принципе гражданства нового, близкого по существу к выдаче, института передачи осужденных к лишению свободы для отбывания наказания в государстве, гражданами которого они являются. Многосторонняя конвенция по данному вопросу, в которой участвовали Болгария, Венгрия, ГДР, КНДР, Куба, Монголия, Польша и Чехословакия, была подписана в Берлине в мае 1978 г. Стороны договорились по взаимному согласию передавать осужденных к лишению свободы в то государство, гражданами которого они являются, если совершенное деяние признается преступлением в этом государстве и там нет законных препятствий для исполнения приговора. Согласно Конвенции суд государства, гражданином которого является осужденный, исходя из вынесенного в другом государстве приговора, принимает решение об его исполнении в соответствии с законодательством своего государства. Подобные договоры на двусторонней основе были заключены между СССР и Финляндией в 1990 г. и между Российской Федерацией и Латвией, Азербайджаном, Туркменией в 1993-1995 гг.

Взаимные обязательства по выдаче на основании договоров Российской Федерации о правовой помощи наряду с территориальным принципом и принципом гражданства исходят также из реального принципа действия уголовного закона. В соответствии с этим принципом требование о выдаче иностранца может быть обращено к государству, гражданином которого не является это лицо, даже в случаях, когда преступление совершено не на его территории, но направлено против запрашивающего государства или его граждан и юридических лиц. Такие случаи охватываются емкой формулой договоров, предусматривающих выдачу за деяния, которые считаются преступлениями по законодательству обеих сторон, не делая каких-либо исключений для граждан третьих стран и лиц без гражданства (1.6, ст.5129).

Минская конвенция 1993 г. и двусторонние договоры Российской Федерации, предусматривающие выдачу обвиняемых и осужденных, содержат определенные предписания, имеющие целью защитить права лиц, в отношении которых поступают требования о выдаче. В качестве обстоятельств, исключающих выдачу, прежде всего предусмотрены признанные национальным уголовно-процессуальным законодательством положения, исключающие возможность привлечения лица к уголовной ответственности. Так, выдача не допускается, если на момент получения требования о ней уголовное преследование, в соответствии с законодательством запрашиваемой стороны, не может быть возбуждено или приговор не может быть приведен в исполнение вследствие истечения срока давности или по иному законному основанию. Невозможна также выдача лица, в отношении которого компетентным органом запрашиваемой стороны за то же преступление был вынесен приговор или постановление о прекращении производства по делу, вступившие в законную силу. По некоторым договорам выдача не допускается также, если лицо находится под следствием или судом по тому же делу в государстве, к которому обращено требование о выдаче (договоры с Ираком, Алжиром, Тунисом).

В отличие от договоров с другими государствами, договор с Китаем содержит перечень обстоятельств, позволяющих запрашиваемой стороне, по своему усмотрению, решить вопрос о выдаче. Отказано в выдаче может быть в том случае, если в соответствии с законодательством запрашиваемой стороны она обладает юрисдикцией в отношении лица, выдача которого запрошена, или преступления, в связи с которым поступила просьба о выдаче, или если запрашиваемая сторона, принимая во внимание характер преступления и интересы запрашивающей стороны, сочтет, что, исходя из обстоятельств уголовного дела, выдача данного лица не отвечает принципу гуманности ввиду возраста, состояния здоровья и других личностных обстоятельств этого лица. По усмотрению запрашиваемой стороны решается вопрос о выдаче в случае, когда она осуществляет уголовное преследование за то же преступление в отношении лица, выдача которого требуется.

Характерно, что договор с Китаем, как и с другими странами, не предусматривает участия лица, в отношении которого запрошена выдача, в рассмотрении вопроса о ней, хотя это, безусловно, позволило бы лучше исследовать обстоятельства, требующие оценки запрашиваемой стороны.

В качестве гарантий выданному лицу договоры предусматривают, что без согласия запрашиваемой стороны оно не может быть привлечено к уголовной ответственности или подвергнуто наказанию за совершенное до выдачи преступление, за которое оно не было выдано, и не может быть выдано третьему государству. Эта гарантия действует в течение месяца после окончания уголовного преследования, отбытия наказания или досрочного освобождения.

Договоры определяют взаимные обязательства, связанные с выдачей, но не устанавливают порядка их исполнения, поскольку предполагается, что это уже дело каждой из сторон. С заключением первых договоров о правовой помощи не было издано законодательного акта, определяющего порядок исполнения обязательств по выдаче. В 1958 г. на основании поручения Президиума Верховного Совета Генеральный прокурор утвердил инструкцию о порядке исполнения поручений об оказании правовой помощи в соответствии с заключенными договорами, которая, в частности, определяла правила рассмотрения поступающих требований о выдаче и правила, относящиеся к требованиям о выдаче. Постановлением Президиума Верховного Совета от 21 июня 1988 г. были уточнены функции центральных органов по выполнению договоров о правовой помощи. При этом прямо указано, что вопрос о выдаче для привлечения к уголовной ответственности или для приведения приговора в исполнение решается Генеральным прокурором, к ведению которого было отнесено также утверждение по согласованию с МВД и КГБ инструкции о порядке исполнения договоров о правовой помощи органами прокуратуры, внутренних дел и государственной безопасности. Таким образом, решение вопроса о выдаче или отказе в выдаче и соблюдение условий, порядка выдачи и прав выдаваемых лиц были возложены только на органы прокуратуры. Эти полномочия сохраняются в настоящее время за Генеральной прокуратурой РФ, хотя за последние четыре десятилетия существенно изменились права иностранцев и лиц без гражданства. Если действовавшая во время заключения первых договоров о правовой помощи Конституция 1936 г. предусматривала лишь их право политического убежища, то уже в последние годы был принят общесоюзный закон об иностранцах, закрепивший значительное расширение их прав.

В Конституцию включен ряд норм о правах человека и гражданина, в равной мере относящихся к любым лицам, независимо от их гражданства или его отсутствия. В частности, ст. 22 Конституции закрепляет право каждого на свободу и личную неприкосновенность и допускает арест, заключение под стражу и содержание под стражей только по судебному решению; ст. 27 разрешает каждому, кто законно находится на территории Российской Федерации, свободно выезжать за ее пределы и беспрепятственно возвращаться; ст. 45 гарантирует государственную защиту прав и свобод человека и гражданина и допускает возможность каждому защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными в законе; ст. 49 закрепляет принцип невиновности обвиняемого до вступления в силу обвинительного приговора; ст. 50 предоставляет осужденному право ходатайствовать о пересмотре приговора, помиловании и смягчении наказания. В силу ст. 55 права и свободы иностранцев и лиц без гражданства, как и граждан Российской Федерации, могут быть ограничены Федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (1.9, ст. 22, 27, 45, 49, 50, 55).

Защите иностранцев и лиц без гражданства специально посвящена ст.63 Конституции, предусматривающая предоставление им политического убежища в соответствии с общепризнанными нормами международного права и допускающая выдачу обвиняемых и осужденных другим государствам только на основании закона или международного договора Российской Федерации.

Федеральный закон о выдаче обвиняемых и осужденных в нашей стране пока не принят, а договоры о правовой помощи, заключенные до принятия Конституции, и исполнение предусмотренных ими обязательств в ряде случаев не соответствуют требованиям Конституции. В частности, они допускают выдачу для осуществления уголовного преследования до предъявления обвинения, предусматривают заключение под стражу до получения требования о выдаче даже без обращения другой стороны по этому вопросу. Фактически выдаваемое лицо не может пользоваться защитой своих прав наравне с гражданами Российской Федерации, подвергающимися уголовному преследованию за такие же деяния. Нельзя считать нормальным осуществление выдачи без какого-либо участия суда в решении этого вопроса, без предоставления возможности передаваемому лицу обращаться в суд за защитой, пользоваться помощью адвоката, обжаловать решение даже при наличии оснований оспаривать правильность требования о выдаче (2.4, с.43) .

Помимо обязательств по выдаче на основании Минской конвенции и двусторонних договоров, Российская Федерация связана взаимными обязательствами по выдаче в соответствии с многосторонними международными конвенциями по борьбе с преступлениями против мира и человечности. В резолюциях Генеральной Ассамблеи ООН содержались настоятельные рекомендации государствам - членам ООН принять все необходимые меры для того, чтобы военные преступники были арестованы и высланы для суда и наказания в те страны, где они совершили преступления. Требования о выдаче военных преступников были включены в мирные договоры с Болгарией, Финляндией, Венгрией, Италией, Румынией.

Вопросы выдачи виновных лиц предусмотрены в Конвенции по предупреждению преступлений геноцида и наказанию за него 1948 г., Конвенции о борьбе с незаконным захватом воздушных судов 1970 г. и других международных договорах, в которых участвует Российская Федерация как правопреемник СССР. В международных актах отсутствуют четкие правила, определяющие порядок выдачи на основании таких конвенций и договоров. Представляется, что это должно быть восполнено внутренним законодательством.

Следует особо рассмотреть вопрос о выдаче ввиду подписания в 1995 г. Соглашения между правительством Российской Федерации и правительством Соединенных Штатов Америки о сотрудничестве по уголовно-правовым вопросам. Соглашение предусматривает возможность оказания правовой помощи в связи с расследованием, уголовным преследованием и предупреждением преступлений, указанных в Приложении к Соглашению, и перечисляет виды действий, осуществляемых в порядке правовой помощи. В их числе выдача обвиняемых и осужденных не названа, но предусмотрена любая иная помощь, не запрещенная законами запрашиваемой стороны. Поскольку ст. 63 Конституции РФ допускает выдачу только на основании Федерального закона или международного договора Российской Федерации, для осуществления выдачи необходимо, чтобы она была прямо предусмотрена в международном договоре. Применительно к соглашению с США она возможна за преступления, предусмотренные в многосторонних договорах, допускающих выдачу, если участниками этих договоров являются Российская Федерация и США. Такие международные договоры охватываются Приложением к указанному соглашению(2.6, с. 138).

В связи с принятием в Совет Европы Российской Федерации предстоит подписать и ратифицировать ряд конвенций Совета Европы по сотрудничеству в уголовно-правовой сфере, и в частности в первую очередь присоединиться к Европейской конвенции о выдаче 1957 г., основополагающие принципы которой в соответствии с условиями, установленными Парламентской Ассамблеей, Россия обязана соблюдать с момента вступления в Совет Европы.

Европейская конвенция о выдаче в значительной мере совпадает по содержанию с Минской конвенцией СНГ и положениями двусторонних договоров Российской Федерации в части выдачи обвиняемых и осужденных. Вместе с тем по отдельным вопросам в Европейской конвенции содержатся принципиально иные положения, например, установлено, что выдача не осуществляется, если правонарушение рассматривается запрашиваемой стороной в качестве политического правонарушения или связанного с политическим правонарушением. Исключается выдача в связи с воинскими правонарушениями. Выдача за фискальные правонарушения (налоги, пошлины, таможенные сборы и валютные операции) производится, если стороны приняли об этом решение. По усмотрению запрашиваемой стороны допускается выдача своих граждан и лиц, совершивших правонарушение полностью или частично на территории запрашиваемой стороны. Предусмотрены ограничения выдачи за правонарушения, наказуемые смертной казнью.

Конвенция разрешает любой стороне, закон которой не предусматривает выдачу за некоторые правонарушения, исключить их из сферы применения Конвенции и допускает при подписании, ратификации или присоединении к Конвенции оговорки в отношении любых ее положений(2.7, с. 325).

Очевидно, целесообразно разработать концепцию о принципах выдачи обвиняемых и осужденных с учетом различий в обязательствах Российской Федерации по договорам, предусматривающим выдачу, устарелости некоторых их положений в связи с требованиями Конституции РФ 1993 г. и общепризнанными принципами международного права, касающимися прав и свобод человека и гражданина, и имея в виду предстоящее присоединение к Европейской конвенции о выдаче. Такая концепция представляется необходимой и для подготовки во исполнение ст. 63 Конституции РФ проекта федерального закона о выдаче лиц, обвиняемых в совершении преступления, и передаче осужденных для отбывания наказания в других государствах. Разработка данной концепции позволит определить единообразные условия для присоединения к Европейской конвенции о выдаче, проведения переговоров и внесения необходимых изменений в действующие договоры, предусматривающие выдачу, а также для восполнения существующего в законодательстве пробела в регламентации порядка выполнения обязательств России по таким международным договорам (4.1, с.8).

Выходя из выше изложенного по моему мнению, данные пробелы необходимо восполнить. Новый УПК РФ должен быть дополнен нормами следующего содержания:

- по получении просьбы о выдаче Генеральная прокуратура РФ обязана немедленно принимать меры к заключению под стражу лица, выдача которого требуется, за исключением тех случаев, когда согласно Конституции Российской Федерации и международным обязательствам РФ выдача не допускается;

- в том случае, когда просьба о выдаче не содержит необходимых данных, Генеральная прокуратура РФ должна истребовать дополнительные сведения. Если иностранное учреждение юстиции не представит дополнительных сведений в течение 30 дней, лицо, взятое под стражу, должно быть освобождено.

- лицу, взятому под стражу в целях обеспечения выдачи, должно быть предоставлено право предстать перед судьей для утверждения, изменения или отмены избранной в отношении него меры пресечения. Лицо, взятое под стражу по ходатайству, должно быть освобождено, если в течение одного месяца с момента взятия под стражу от иностранного государства не поступит просьба о выдаче.

- в случаях, не терпящих отлагательства и предусмотренных международными договорами РФ, лицо, выдача которого требуется, может быть взято под стражу и до получения требования о выдаче – по ходатайству иностранного государства. Ходатайство должно быть передано по почте, телеграфу, телексу или телефаксу. В ходатайстве должны содержаться сведения о лице, выдача которого требуется, о его местожительстве и местопребывании, если об этом известно; краткое описание фактических обстоятельств дела; сведения о наличии постановления о взятии под стражу или ордера на арест либо вступившего в законную силу приговора и указание на то, что просьба о выдаче будет выслана незамедлительно. В течение пяти дней после получения ходатайства компетентный орган должен сообщить запрашивающему учреждению юстиции о результатах его рассмотрения.

- лицо, взятое под стражу по ходатайству, должно быть освобождено, если в течение одного месяца с момента взятия под стражу от иностранного государства не поступит просьба о выдаче.

Практическая часть